Применение норм о предпринимательской деятельности подчиняется общим требованиям, предъявляемым к процессу правоприменения. Надо заметить, что в отечественной доктрине правоприменение толкуется в широком и в узком смысле. В первом случае к нему относят все случаи реализации ранее установленных норм права (объективного права), включая и адресатов нормативного предписания. Во втором случае под правоприменением понимают только такое воплощение права в конкретные правоотношения, которое опосредуется актами властных органов государства, деятельность же самих адресатов (в нашем случае - субъектов предпринимательской деятельности) рассматривается не как правоприменение, а как осуществление права собственными действиями адресатов нормы .
Применение норм законодательства о предпринимательстве требует прежде всего выявления признаков, позволяющих говорить о возможности распространить соответствующие правила на субъектов предпринимательской деятельности.
Для отражения специфики регулирования предпринимательских отношений законодателем используется по крайней мере три подхода.
Во-первых, законодатель непосредственно в ГК (иных федеральных законах) выделяет правила, адресованные непосредственно предпринимателям (например, нормы п. 4 ст. 61, п. 1 ст. 66, п. 1 ст. 69, п. 3 ст. 401 и другие ГК). В гипотезах этих норм прямо указывается, что субъектами отношений являются именно предприниматели (коммерческие организации). Так, в соответствии с п. 1 ст. 492 ГК одной из сторон договора розничной купли-продажи является именно предприниматель; в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 907 ГК хранителем в договоре хранения на товарном складе может быть только организация, осуществляющая предпринимательскую деятельность.
Во-вторых , в ряде случаев законодатель использует приемы, косвенно указывающие, что данные отношения являются предпринимательскими. При этом в качестве ориентира (признака) может использоваться как цель договора, так и другие элементы договорной конструкции (субъектный состав, передаваемое имущество и пр.). Например, гарантом по банковской гарантии (ст. 368 ГК) может выступать только кредитное учреждение (банк) или страховая компания, а поскольку эти организации по общему правилу ведут предпринимательскую деятельность, действуют на основании специальных лицензий, то, следовательно, по крайней мере одним из участников отношений банковской гарантии является предприниматель.
И, в-третьих, если на уровне законодательства специфика правового регулирования деятельности не отражена, то восполнить пробел и учесть особенности регулирования деятельности предпринимателей государство старается на уровне специальных подзаконных актов. Например, ФЗ от 10 декабря 2002 г. № 172-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (СЗ РФ. 2003. М 50. Ст. 4859) является актом общего значения, распространяющимся и на отношения с участием граждан, поэтому для регулирования валютных операций между уполномоченными бан- ками-предпринимателями действует особый акт (см.: Указание Центрального банка РФ от 28 апреля 2004 г. № 1425-У «О порядке осуществления валютных операций по сделкам между уполномоченными банками» // Вестник Банка России. 2004. № 33).
Имеются также особенности применения законодательства о предпринимательстве в отдельных сферах.
Взаимоотношения предпринимателя с государством, его органами, органами местного самоуправления базируются на известных принципах административной зависимости, субординации. Но было бы неверно толковать отношения предпринимателя, например по поводу получения разрешения санитарно-эпидемиологической службы на открытие ресторана, как исключительно «вертикальные», когда такое разрешение может быть дано, а может и не быть дано только по воле данного государственного органа. В действительности закон в широком его понимании ставит государство (его органы) и предпринимателя в определенной степени в равное («взаимообязанное») положение, поскольку хорошо организованная экономика исключает волюнтаризм. Поэтому при изучении нормативных актов следует учитывать ограниченность
(дискретность) волевых решений властных органов. В частности, по общему правилу предприниматель вооружается правом на обжалование принятых решений, наконец, он имеет право на защиту своих прав и интересов. Так, при отказе в государственной регистрации предпринимателя он вправе обжаловать принятое решение в суд (ст. 23 Закона о государственной регистрации юридических лиц).
Правовая регламентация отношений собственности предпринимателей в целом подчиняется общеправовой оценке такого рода прав (законных интересов) и в силу универсальности соответствующих норм не приводит к существенным отличиям.
Ограничения по использованию, владению, пользованию, распоряжению имущественными объектами предпринимателей могут быть вызваны либо статусом конкретного субъекта предпринимательской деятельности (например, если это унитарное предприятие ), либо требованиями учредителей (собственников), либо пределами волеизъявления, сформированными на законодательном уровне. В частности, на отношения предпринимательской деятельности полностью распространяются правила об ограничениях совершения крупных сделок, сделок с заинтересованностью и иных сделок, где специфика корпоративных связей требует учитывать дифференцированный порядок принятия решений об отчуждении имущества.
Надо отметить, что само по себе понятие «предпринимательский договор» отсутствует как в ГК, так и в других законах. Это обстоятельство объясняется различно и часто вызывает критику . Предпринимательские договоры и сделки в целом содержат общие свойства категорий «договор», но поскольку в них участвуют предприниматели, имеющие особые цели и деятельность которых подчиняется специфическому режиму, то есть отличия. Они касаются возможности участия в сделках (договорах), определения прав и обязанностей сторон, квалификации заключенных соглашений, ответственности предпринимателей (см. разд. 6 учебника). Так, если обычный гражданско-правовой договор при определенных обстоятельствах может быть истолкован и как безвозмездный (не имеющий эквивалентной платы), то такое невозможно, если он определен как предпринимательский. См., например: Белых В.С. Предпринимательский договор: понятие, виды исфера применения // Цивилистические исследования. Вып. 1. Сб. науч, трудовпамяти И.В. Федорова. М., 2004. С. 123-132; Богданов Е.В. Предпринимательский договор. М., 2003; Илюшина М.Н., Челышев М.Ю., Ситдикова Р.И. Коммерческие сделки. М., 2005. С. 4-47.
Основные проблемы правого регулирования связаны: во-первых , с определением предпринимательской деятельности и обозначением её субъектов, статуса предпринимателя и его качеств; во-вторых , правами и обязанностями предпринимателя, в-третьих , с определением организационно-правовых форм осуществления предпринимательской деятельности и, в-четвертых , с правовым регулированием малого бизнеса.
Определение предпринимательской деятельности и основные качества, которыми должен обладать предприниматель, рассмотрены в первом вопросе данной темы. Во втором вопросе раскрыты характерные черты основных организационно-правовых форм осуществления предпринимательской деятельности и бизнеса .
Законом устанавливаются следующие признаки предпринимательской деятельности :
1. Самостоятельный характер предпринимательской деятельности , который означает осуществление предпринимательской деятельности предпринимателем по его воли и в своих интересах. Государство осуществляет общее регулирование предпринимательской деятельности , устанавливая некоторые ограничения, связанные с защитой основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Например, необходимость получения специального разрешения (лицензии) на осуществление видов предпринимательской деятельности.
Сама по себе самостоятельность означает недопустимость незаконного вмешательства, т.е. не основанного на нормах действующего законодательства вмешательства государства и других лиц в деятельность предпринимателя. Если последнее имело место, то предприниматель вправе обратиться в судебные инстанции для защиты.
2. Осуществление предпринимательской деятельности на свой риск , означает, что предприниматель самостоятельно принимает на себя и несет все последствия (благоприятные и неблагоприятные) свой деятельности.
3. Предпринимательская деятельность направлена на систематическое получение прибыли . Этот признак призван выделить предпринимательскую деятельность среди других видов деятельности. Получение прибыли должно оставаться основной целью предпринимательской деятельности. В противном случае эта деятельность не может быть квалифицирована как предпринимательская. Систематическое получение прибыли означает не случайное, разовое и временное, а именно постоянное её получение.
4. Особым признаком предпринимательской деятельности является осуществление её лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке . Государственная регистрация носит формальный (внешний) характер и обозначает требование, которое предъявляется к предпринимателю законодательством и является элементом механизма Государственного регулирования предпринимательской деятельности . Она призвана обеспечить учет субъектов предпринимательской деятельности, в отношении которых государство употребляет специфические меры правового регулирования.
Предпринимателем может быть физическое или юридическое лицо , а также объединившиеся в общества (товарищества ) несколько физических и юридических лиц , которые по праву собственности (или по доверенности) владеют, пользуются и распоряжаются имуществом предприятия (хозяйственной единицы), управляют и организовывают его хозяйственно-финансовую деятельность.
Субъектами предпринимательства могут выступать иностранные граждане и лица без гражданства в пределах прав и обязанностей .
Предпринимательство может осуществляться без образования или с образованием юридического лица , с использованием и без использования наемного труда .
Законом допускаются следующие формы предпринимательской деятельности по собственности :
1. Частное предпринимательство , осуществляемое субъектами предпринимательства на основе своей собственности или на основе имущества, полученного и используемого на законном основании.
2. Коллективное предпринимательство , осуществляемое на основе коллективной собственности или на основе имущества, полученного и используемого на законном основании. В качестве организационно-структурных форм коллективного предпринимательства могут выступать акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью, арендные, народные, совместные и кооперативные предприятия, имущество которых выкуплено у государства.
Законом определяется статус предпринимателя , который приобретается посредством государственной регистрации. Статус предпринимателя определяется следующими качествами :
1. Знать организационно-правовые основы предпринимательства, основные законы и принципы отношений права, обязанности и ответственность.
2. Иметь гарантированную государством свободу предпринимательской деятельности в рамках существующего хозяйственного законодательства, право на хозяйственный расчет.
3. Владеть системным подходом к решению проблемных ситуаций, интуицией и умением прогнозировать конъюнктуру, условия предпринимательской деятельности и её последствия.
4. Уметь составлять эффективную стратегию и тактику экономического поведения на рынке, целенаправленно организовывать предпринимательскую деятельность.
Законом устанавливаются права и обязанности предпринимателя .
Права предпринимателя :
1. Право самостоятельного выбора формы собственности и форм хозяйствования.
2. Право занятия любой хозяйственной деятельностью, не запрещенной законом.
3. Право создания любых предприятий, организация которых не противоречит закону.
4. Право привлечения на договорных началах для ведения предпринимательской деятельности имущества, денежные средства и отдельные имущественные права других граждан, организаций и предприятий, в том числе иностранных юридических и физических лиц.
5. Право участия своим имуществом и имуществом, полученным на законном основании, в деятельности других хозяйствующих субъектов.
6. Право самостоятельного формирования программы хозяйственной деятельности, выбора поставщиков и потребителей своей продукции и услуг, установление цен и тарифов.
7. Право самостоятельного найма и увольнения работников в соответствии с действующим законодательством и трудовым договором (контрактом).
8. Право установления форм, систем и размеров оплаты труда и других доходов.
9. Право открытия счетов в банковских учреждениях для хранения всех видов расчетных, кредитных и кассовых операций.
10. Право свободного распоряжения своим имуществом и прибылью от предпринимательской деятельности, остающейся после уплаты налогов и внесения других обязательных платежей.
11. Право получения любого, неограниченного по размерам, дохода.
12. Право пользования государственной системой социального обеспечения и социального страхования.
13. Право выступления истцом и ответчиком в суде, арбитраже и третейском суде.
14. Право приобретения иностранной валюты и самостоятельного осуществления внешне экономической деятельности в соответствии с законодательством.
Обязанности предпринимателя :
1. Выполнять все обязательства, вытекающие из действующего законодательства и заключенных договоров.
2. Не препятствовать объединению наемных работников в профессиональные союзы для защиты своих интересов, предусматривать в трудовых договорах, соглашениях, контрактах оплату труда работников не ниже установленного минимального уровня, нарушать другие социально-экономические нормативы.
3. Предприниматель обязан вносить в государственный фонд социального страхования отчисления по страхованию лиц, работающих по найму.
4. Имущественная ответственность возникает в случаях :
Нарушения законодательства;
Невыполнения заключенных договоров;
Загрязнения окружающей среды;
Обмана потребителя в отношении качества товара, способа его применения, представления неполной информации для умышленного введения потребителя в заблуждение;
Сообщения или распространения о конкурентах ложных сведений;
Выпуска товаров с внешним оформлением, применяемым другими производителями;
Незаконного доступа к коммерческой тайне конкурента или её разглашения;
Использования чужого товарного знака, фирменного наименования или производственной марки без разрешения участника хозяйственного оборота, на имя которого они зарегистрированы;
Получения дополнительного дохода в результате создания искусственного дефицита товаров путем ограничения их поступления на рынок с последующим повышением цен;
Заключения договоров, когда известно о невозможности их выполнения и в случаях недобросовестного предпринимательства.
Во всех перечисленных случаях суд по иску заинтересованной стороны может обязать предпринимателя, осуществляющего указанные противоправные действия, прекратить их, восстановить положение, предшествовавшее правонарушению, возместить ущерб и осуществить иные действия. Гарантией выполнения целей предпринимательской деятельности, обязательств и наличия ответственности являются открытые личностные качества, основанные на компетентности, высоком профессионализме, знании рыночных отношений и их развития.
Виды ответственности :
1. Юридическая ответственность – ответственность юридических и физических лиц за несоблюдение законов и норм.
2. Административная ответственность – юридическая ответственность за административный проступок.
3. Гражданская ответственность - юридическая ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств и договоров, других гражданских правонарушений.
4. Долевая ответственность – 1) часть доходов, имущества, других ценностей, на которую вправе претендовать один из участников общего дела, коллективных собственников, наследников;
2) мера, в которой участник общего дела вносит в него собственные ресурсы, денежные средства, именуется долевым участием. Например, долевое строительство.
5. Контрактная ответственность – безусловная ответственность за нарушения обязательств, принятых согласно контракту, возникающая с момента его заключения.
6. Материальная ответственность – обязанность работника возместить имущественный, материальный ущерб, причиненный по его вине юридическим и физическим лицам.
7. Ответственность налогоплательщика - ответственность, которую несет налогоплательщик, нарушивший налоговое законодательство, в установленных законом случаях , в виде:
а) взыскания всей суммы сокрытого или заниженного дохода либо суммы налога за иной сокрытый или неучтенный объект, штрафа в размере той же суммы . При повторном нарушении – соответствующей суммы и штрафа двукратном размере этой суммы. При установлении судом факта умышленного сокрытия или занижения дохода приговором, либо решением суда по иску налогового учреждения или прокурора может быть взыскан в Федеральный бюджет штраф в пятикратном размере сокрытой или заниженной суммы дохода;
б) штрафа за конкретное нарушение :
За отсутствие учета объектов налогообложения и за ведение данного учета с нарушением установленного порядка, повлекшие за собой сокрытые или заниженные доходы за проверяемый период, - в размере 10 % от начисленных сумм налога;
За непредставление или несвоевременное представление в налоговое учреждение документов, необходимых для исчисления и уплаты налога – в размере 10 % причитающихся к уплате сумм налога по сроку;
в) взыскание пени в случае задержки оплаты налога – в размере 0,3 % неуплаченный суммы налога за каждый день просрочки платежа, начиная с установленного срока оплаты выявленной задержанной суммы налога, если законом не предусмотрены иные размеры;
г) других санкций , предусмотренных законодательством.
Взыскание недоимки по налогам и другим обязательным платежам , а также сумм штрафов и иных санкций , предусмотренных законодательством, с юридических лиц производится в бесспорном порядке , а с физических лиц – в судебном порядке . Данное взыскание обращается на полученные ими доходы, а в случае отсутствия – на имущество этих лиц. Должностные лица и граждане, виновные в нарушении налогового законодательства, привлекаются к уголовной, административной и дисциплинарной ответственности.
8. Неограниченная ответственность – обязанность субъекта отвечать по своим обязательствам всем собственным достоянием, включая личное имущество.
9. Ограниченная ответственность – 1) основной аспект акционерной собственности, состоящий в том, что акционер несет ответственность по долгам. Акционерное общество только в пределах своей доли акционерном капитале, то есть в пределах суммы оплаченной им за приобретенные акции;
2) ограничение ответственности фирмы, состоящее в её обещании отвечать по принятым ею обязательствам; возмещать причинные убытки только в пределах вложенного капитала.
3) ограничение выплат страхового возмещения и страховых сумм, предусмотренное условиями страхования имущества и жизни.
10. Ответственность поручителя – гарантия поручителя принять на себя обязательства лица, за которое он поручился. И если лицо, за которого поручается другое лицо, не выполняет своих обязательств, то другое лицо ставшее его поручителем, обязан сам выполнить обязательства.
11. Солидарная ответственность – совместная ответственность группы лиц, принявших на себя обязательства.
12. Страховая ответственность – обязанность страховщика выплатить страхователю страховое возмещение или страховую сумму в случае наступления предусмотренного условиями договора страхового события.
13. Субсидиарная ответственность – 1) дополнительная ответственность, возлагаемая на отдельных участников группы, несущих солидарную ответственность в условиях, когда основной ответчик не способен оплатить долг;
2) право взыскания неоплаченного долга с другого обязанного лица, если первое лицо не может его внести.
Признавая необходимость включения специальных норм, регулирующих хозяйственную деятельность, в законодательные аспекты законодатели по-разному подходят к решению проблемы правового регулирования предпринимательской деятельности.
В некоторых странах хозяйственная деятельность регулируется специальной отраслью права – так называемого торгового права, которая существует параллельно с гражданским. Вместе с гражданским законом в этих странах существует специальный торговый закон (кодекс), содержащий нормы, регулирующие предпринимательскую деятельность. Это явление определяется термином дуализм, означающий одновременное существование различных способов производства, потребления, рынков труда, мешающих друг другу в рамках одной экономической системы. К таким странам относятся: Франция, Германия, Испания, Япония.
В других странах нормы торгового права не получили отдельной кодификации. Но гражданское законодательство этих стран содержит значительное число норм, предназначенных для регулирования отношений, возникающих в предпринимательской деятельности. Это Англия, США, Швейцария, Италия. По этому пути регулирования действует и Россия.
В регулировании отношений, связанных с предпринимательской деятельностью, участвуют все отрасли российского законодательства. Соответствующие положения содержатся в нормах конституционного, финансового, уголовного, административного права и др.
Налоговое законодательство устанавливает особый режим налогообложения, порядок налогового учета и отчетности для субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
Уголовный кодекс РФ и кодекс РСФСР об административных правонарушениях предусматривают конкретные составы уголовный и административных правонарушений, в которых в качестве специального субъекта выступают предприниматели, либо те, которые объектом посягательства имеют общественные отношения, связанные с предпринимательской деятельностью.
Но ведущую роль в регулировании отношений в предпринимательской деятельности играет гражданское право. Оно дает понятие предпринимательской деятельности (ст. 2 Г.К. РФ), определяет правовые формы, в которых она осуществляется, регулирует имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, отношения с участием предпринимателей (граждан, организаций), основанные на равенстве, автономии и имущественной ответственности их участников.
Законодательством определяются правовые формы осуществления предпринимательской деятельности .
Действующее законодательство России определяет несколько форм, в которых может осуществляться предпринимательская деятельность.
1. Осуществление предпринимательской деятельности без образования юридического лица – индивидуальный предприниматель. По общему правилу полноправными субъектами предпринимательской деятельности могут выступать лишь полностью дееспособные граждане. В соответствии с п.1. ст. 23 Г.К. РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица после предварительной государственной регулировании в качестве индивидуального предпринимателя.
2. Осуществление предпринимательской деятельности юридическим лицом. Под юридическим лицом в соответствии с п. 1 ст. 48 Г.К. РФ понимается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Для характеристики степени и самой возможности участия юридических лиц в предпринимательской деятельности имеет место деление организаций на коммерческие и некоммерческие.
предпринимательство гражданский правоотношение государственный
Правовая основа - фундаментальная часть правового регулирования защиты предпринимательства, осуществляемой государственными органами и учреждениями, общественными и частными организациями, отдельными лицами, в деятельности которых имеются элементы предпринимательства. В составе этой правовой основы можно с определенной степенью условности выделить пять групп нормативно-правовых документов:
Группу основополагающих и целеуказующих фундаментальных источников правового регулирования деятельности в области обеспечения безопасности личности, общества, государства составляют Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс РФ. Конституция РФ имеет высшую юридическую силу, законы и иные правовые акты, принимаемые в России, не должны противоречить Конституции. Основной закон обладает прямым действием, применяется на всей территории России и имеет непосредственное отношение к защите предпринимательской деятельности. Так, глава 2 Конституции включает в себя основные положения, составляющие основы правового статуса личности в Российской Федерации, основные права и свободы человека и гражданина. В соответствии с частью первой статьи 46 каждому гражданину гарантируется судебная защита его прав и свобод. Указанные права и свободы могут быть ограничены только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ч. 3 ст. 55 Конституции). Среди законодательных актов, регулирующих предпринимательскую деятельность и определяющих для нее наиболее общие условия, основополагающее значение имеет Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ). Этот законодательный акт вполне обоснованно рассматривается как второй по значению после Конституции РФ. Гражданскому кодексу должны соответствовать все законы и иные правовые акты, содержащие нормы гражданского права (ст. 3 ГК РФ). Статья 2 Кодекса указывает на то, что гражданское законодательство определяет правовое положение всех участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности, прав на результат интеллектуальной деятельности, регулирует договорные отношения, а также иные имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения. Действие ГК РФ пронизывает повседневную экономическую, имущественную жизнь, как граждан, так и социальных организаций. Нормы ГК РФ распространяются как на граждан, так и на физических и юридических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью. Предприниматель соприкасается с нормами ГК при создании предприятия или предпринимательского дела, при их регистрации, заключении договоров и т.д. Отступление от законодательно установленных норм, как правило, повышает для предпринимателя риск подвергнуться нерыночной конкуренции со стороны преступного мира, недобросовестных партнеров, произволу коррумпированных чиновников. Согласно частям второй и третьей статьи 4 Закона "О безопасности" для создания и поддержания необходимого уровня защищенности объектов безопасности в РФ разрабатывается система правовых норм, регулирующих отношения в сфере безопасности, определяются основные направления деятельности органов государственной власти и управления, формируются или образуются органы обеспечения безопасности и механизм контроля и надзора за их деятельностью. Для непосредственного выполнения функций по обеспечению безопасности личности, общества и государства в системе исполнительной власти в соответствии с законом образуются государственные органы обеспечения безопасности. Уголовный кодекс РФ содержит определение понятия преступления, указывает, какие общественно опасные деяния являются преступными, устанавливает наказания, подлежащие применению к лицам, совершившим преступления. Часть преступлений, и прежде всего хозяйственные (глава 6), должностные (глава 7), против правосудия (глава 8), против порядка управления (глава 9), против общественной безопасности, общественного порядка и здоровья населения (глава 10), могут иметь непосредственное отношение к предпринимательству и по существу выступают как форма криминальной конкуренции.
Уголовный кодекс дает описание законодательных моделей общественно опасных деяний - их конкретные составы, имеющие значение для защиты бизнеса. Знание признаков составов преступления позволяет предпринимателю, с одной стороны, самому действовать в соответствии с законом, а с другой - обоснованно обращаться в соответствующих случаях в правоохранительные и иные государственные органы.
Для сферы предпринимательства имеют значение, прежде всего, следующие преступления, рассматриваемые Законом как уголовные и являющиеся фактически проявлениями криминальной конкуренции:
Вывод: в настоящее время в России наблюдается тенденция к детализации законодательства как в целом по предпринимательской деятельности, так и по защите бизнеса, оно остается запутанным и противоречивым, поэтому можно выделить ее следующие основные недостатки: 1. Правовые нормы, касающиеся защиты бизнеса, рассредоточены по нормативно-правовым актам различных уровня и юридической силы. Обилие такого рода нормативных актов затрудняет ориентацию в правовой базе и ее практическое использование. 2. Регулирование специальных для области защиты бизнеса вопросов осуществляется главным образом в рамках ведомственных нормативных актов, а также с помощью нормативно-правовых актов на уровне фирм. Правовое регулирование в данной сфере представляется недостаточным. 3. Правовая основа защиты предпринимательства страдает неполнотой, содержит в себе целый ряд пробелов, ряд правовых норм требуют корректировки. Это позволяет нередко как предпринимателю, так и чиновнику действовать по своему усмотрению, способствует экономическим преступлениям и коррупции. 4. Отсутствует нормативно-правовой документ, в котором были бы отражены принципиальные положения, касающиеся защиты бизнеса, - основные понятия в этой сфере правового регулирования, объекты, средства, механизм защиты, права и обязанности государственных органов и субъектов рынка по защите бизнеса, государственная политика в данной сфере. 5. В правовом отношении не урегулированы вопросы координации и взаимодействия государственных органов, объединений деловых кругов, отдельных предпринимательских структур в целях защиты предпринимательства. С учетом выявленных недостатков можно предложить следующие направления совершенствования нормативно-правовой основы защиты предпринимательства, которые, на мой взгляд, являются наиболее целесообразными:
Легальное определение предпринимательской деятельности содержится в ч. 2 п. 1 ст. 1 Гражданского кодекса Республики Беларусь. Предпринимательская деятельность - это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления.
К предпринимательской деятельности не относится ремесленная деятельность, деятельность по оказанию услуг в сфере агроэкотуризма, деятельность физических лиц по использованию собственных ценных бумаг, банковских счетов в качестве средств платежа или сохранения денежных приобретений, а также разовая реализация физическими лицами на торговых местах на рынках и (или) иных местах, на которых торговля может осуществляться в соответствии с законодательством, произведенных, переработанных либо приобретенных ими товаров (за исключением подакцизных товаров, товаров, подлежащих маркировке контрольными (идентификационными) знаками), отнесенных к товарным группам, определенным законодательством, адвокатская деятельность, частная нотариальная деятельность.
Среди отмеченных признаков, содержащихся в определении предпринимательской деятельности, необходимо различать общие, присущие любой свободной деятельности. в том числе предпринимательской (самостоятельный и рисковый характер), и специфические признаки предпринимательской деятельности (ее направленность на систематическое извлечение прибыли и необходимость государственной регистрации).
Рассмотрим подробнее каждый из отмеченных признаков предпринимательской деятельности.
А. Предпринимательская деятельность - деятельность самостоятельная, то есть граждане и юридические лица своей властью и в своем интересе осуществляют предпринимательскую деятельность. Если деятельность не является самостоятельной, то она не относится к предпринимательской. В частности, деятельность учреждения не может быть отнесена к предпринимательской. Учреждения, помимо основной своей деятельности, могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению цели, ради которой они созданы. Это объясняется тем, что учреждение создается собственником для заданной цели (социально-культурной, управленческой и т.п.), которая не приносит прибыли. Определяя цель деятельности учреждения и финансируя его, собственник ограничивает учреждение в правовых возможностях.
Предпринимательская деятельность организуется лицом по своему усмотрению, что, однако, не исключает ее регулирования со стороны государства. Так, в ст.ст. 13 и 41 Конституции Республики Беларусь, а также в ст.ст. 22 и 45 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК) гарантируется право на занятие предпринимательской деятельностью, не запрещенной законом. Из статей 2, 12, 15 и других ГК следует, что нерегламентированное законодательством вмешательство государства и его органов в деятельность предпринимателя не допускается. Предприниматель имеет право обращаться в хозяйственный суд либо в суд общей юрисдикции с заявлением о признании недействительными ненормативных актов государственных органов или органов местного самоуправления, а в случаях, предусмотренных законом, - нормативных актов, не соответствующих закону или иным правовым актам и нарушающих права и охраняемые законом интересы предпринимателя.
Б. Предпринимательская деятельность - деятельность, осуществляемая субъектом на свой риск. Действительно, свобода деятельности предполагает и несение риска последствий соответствующих действий (бездействия). Если деятельность осуществляется не на свой риск, то она не относится к предпринимательской. Например, деятельность государственных и иных учреждений не может быть отнесена к предпринимательской также и потому, что при недостаточности у учреждения денежных средств субсидиарную ответственность по его долгам несет собственник соответствующего имущества (п. 2 ст. 120 ГК).
Деятельность предпринимателя направлена на получение прибыли. Однако в силу различных причин этот результат не всегда достижим. В таких случаях говорят о коммерческом риске. Коммерческий риск - нормальное рыночное явление, связанное с возможностью наступления неблагоприятных последствий для предпринимателя. Причины таких неблагоприятных последствий могут быть различными - субъективными и объективными.
Если причины объективны, независимы от предпринимателя или других лиц (стихийные бедствия и другие чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства), то предприниматели должны учитывать эти обстоятельства и заранее принимать необходимые меры по устранению или уменьшению своих возможных потерь. К таким мерам можно отнести страхование. Причем наряду со страхованием конкретных коммерческих рисков в страховых организациях предприниматели могут, а в случаях, предусмотренных законом, - обязаны заниматься самострахованием путем создания за счет части собственной прибыли резервного (страхового) фонда, предназначенного для покрытия любых непредвиденных расходов.
К субъективным причинам возникновения неблагоприятных последствий можно отнести неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств предпринимателем или его контрагентами по договору. В этом случае наступает ответственность предпринимателя или его контрагента, что выражается в неблагоприятных имущественных последствиях для соответствующего лица и обусловлено правонарушением с его стороны.
Предприниматель несет ответственность в том случае, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (стихийные бедствия, военные действия и т.п.). Вина является необходимым условием ответственности предпринимателя, если это прямо предусмотрено законом или договором.
В. Предпринимательская деятельность - деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. При этом речь идет об основной цели деятельности предпринимателя. Если же извлечение прибыли не является основной целью деятельности лица, то оно не рассматривается в качестве предпринимателя, а его деятельность не является предпринимательской.
В условиях рыночной экономики в качестве цели предпринимательства выступает не только производство товаров (работ, услуг), которое само собой разумеется как средство достижения цели предпринимательства, сколько извлечение прибыли. Действующим законодательством легализована цель предпринимательства - систематическое профессиональное извлечение прибыли.
В предпринимательской деятельности каждая отдельная сделка является лишь особым звеном целого плана предпринимателя, составленного с целью получения конечного результата - прибыли.
В конечном счете для предпринимателя важна не сфера деятельности, какой может быть торговая, посредническая, строительная, транспортная, страховая, банковская, инвестиционная и любая иная деятельность. Для предпринимателя главное составляет конечная цель деятельности - прибыль, систематическое получение прибыли. В этом смысле деятельность в любой сфере экономики (хозяйства) является предпринимательской, поскольку она направлена на извлечение прибыли (разницы между ценой приобретения и ценой продажи). И чем больше прибыли сулит та или иная сфера деятельности, тем большим вниманием со стороны предпринимателей она пользуется.
Г. Предпринимательская деятельность - это деятельность, осуществляемая лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации запрещается. Доходы, полученные в результате такой деятельности, подлежат взысканию в доход государства в установленном порядке.
Государственная регистрация, а в определенных случаях и лицензирование предпринимательской деятельности, необходимы для осуществления контроля за ней со стороны общества в случаях, прямо указанных в законодательстве.
Рассмотрев признаки, характеризующие предпринимательскую деятельность, можно сделать вывод о том, что хозяйственная деятельность и предпринимательская деятельность находятся между собой в определенном соотношении: то, что входит в содержание предпринимательской деятельности, характерно для любой хозяйственной деятельности. Однако предпринимательская деятельность отличается рядом характерных признаков, что позволяет говорить о предпринимательской деятельности как более узком понятии, чем хозяйственная.
Правовая форма осуществления предпринимательской деятельности - это внешнее выражение, зафиксированное законом положение субъекта, ведущего эту деятельность, порядок формирования и использования его имущества и ответственности в хозяйственном обороте.
Данное понятие включает в себя следующие элементы:
Различают следующие формы предпринимательской деятельности:
Государственное регулирование предпринимательской деятельности - целенаправленная деятельность соответствующих законодательных и иных органов, которые посредством системы различных форм, методов обеспечивают достижение поставленных целей и решение важных экономических, социальных и других задач в процессе регламентации хозяйственных отношений.
Государственное регулирование раскрывается через функции государства:
Важнейшие формы государственного регулирования:
Способы государственного регулирования:
